記者|張曉云
界面新聞?dòng)浾呓摘?dú)家獲悉,由鉅派投資承擔(dān)100%連帶賠償責(zé)任的2.3億私募基金挪用案的投資者收到再審裁定書。
據(jù)了解,上海高級(jí)人民法院(下稱上海高院)駁回了鉅洲資產(chǎn)管理(上海)有限公司(下稱鉅洲資產(chǎn))、上海鉅派投資集團(tuán)有限公司(下稱鉅派投資)的再審申請(qǐng)。
根據(jù)此前上海金融法院的二審結(jié)果,鉅洲資產(chǎn)需賠償投資者Z先生303萬損失及其資金占用損失,鉅派投資承擔(dān)100%的連帶賠償責(zé)任。(詳見【獨(dú)家】首例基金銷售方承擔(dān)100%連帶賠償責(zé)任!2.3億資金遭挪用,投資者告贏鉅派投資)
這意味著,這起與鉅派投資有關(guān)的2.3億私募基金被挪用案正式落槌,這也是首例基金銷售方承擔(dān)100%連帶賠償責(zé)任的案件,在業(yè)內(nèi)極其罕見。如果后續(xù)相關(guān)產(chǎn)品投資者提出類似訴訟,考慮到鉅洲資產(chǎn)只是一個(gè)殼公司,作為共同被告的鉅派投資恐面臨上億賠償。
近年來,私募基金被他人惡意挪用無法清算,如何認(rèn)定投資者損失范圍和責(zé)任主體成為司法層面的一大難點(diǎn)。該案的塵埃落定也為類似案件提供了風(fēng)向標(biāo)。
2.3億私募基金被挪用
2016年,Z先生在鉅派投資理財(cái)師的推薦下,購買了300萬鉅派投資旗下的私募機(jī)構(gòu)鉅洲資產(chǎn)作為管理人的私募基金產(chǎn)品。據(jù)了解,該案相關(guān)產(chǎn)品為“鉅洲智能制造2018私募股權(quán)投資基金”(下稱鉅洲智能制造基金),該基金由鉅洲資產(chǎn)作為私募基金管理人發(fā)行于2016年6月,基金銷售方為鉅派投資,共募集2.3億元。
不料,這2.3億資金根本沒有投入原定的上市公司卓郎智能(600545.SH),而是被案外人挪用。投資者更是在3年后才知曉此事,案外人周明早已逃往海外,至此失聯(lián),目前該刑事案件仍處于偵查階段。
私募基金被他人惡意挪用后無法清算,Z先生發(fā)現(xiàn)追索投資無果,將鉅洲資產(chǎn)、鉅派投資、基金托管方招商證券告上法庭,要求賠償損失。
2020年12月,上海市浦東新區(qū)人民法院作出一審判決,鉅洲資產(chǎn)賠償Z先生303萬損失及其資金占用損失,鉅派投資承擔(dān)100%的連帶賠償責(zé)任。招商證券因在該案中如實(shí)提供基金運(yùn)作過程中的資料,盡職免責(zé)。
此后,鉅洲資產(chǎn)、鉅派投資不服一審判決,向上海金融法院提起上訴。2021年6月,上海金融法院二審維持原判。
值得注意的是,這是首例基金銷售方承擔(dān)100%連帶賠償責(zé)任的案件,在業(yè)內(nèi)極其罕見。一般而言,金融機(jī)構(gòu)因代銷產(chǎn)品承擔(dān)的賠償責(zé)任在30%—40%左右,也有極個(gè)別案例達(dá)到了80%賠償責(zé)任。
再審被駁回 執(zhí)行標(biāo)的已達(dá)3600萬
此后,鉅派投資因該案成為失信被執(zhí)行人、倪建達(dá)被“限高”,再次引起熱議。因該案涉及金額巨大,金融消費(fèi)者在二審中獲得全面勝訴的判決結(jié)果,在國(guó)內(nèi)同類型案件中屬于首例。
經(jīng)歷一審、二審、執(zhí)行階段后,鉅派投資與鉅洲資產(chǎn)就此案向上海高院提起再審。
對(duì)此,Z先生的委托律師——上海市公源律師事務(wù)所律師賀寬表示,鉅洲資產(chǎn)、鉅派投資在申請(qǐng)?jiān)賹忞A段,向法庭提交了投資者風(fēng)險(xiǎn)測(cè)評(píng)的相關(guān)證據(jù),試圖證明已經(jīng)事先向投資者揭示了相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。
“但我方認(rèn)為,即便是其事先揭示了相關(guān)風(fēng)險(xiǎn),但該等風(fēng)險(xiǎn)是通常情況下的常識(shí)性風(fēng)險(xiǎn)。本案投資款被侵吞,已經(jīng)不是所謂‘風(fēng)險(xiǎn)’可以搪塞,而就是‘人禍’,即管理人的不履職?!?span>賀寬表示,鉅洲、鉅派仍然強(qiáng)調(diào)“未清算損失未定說”,認(rèn)為需要等待刑事案件處理后再處理本案,但其實(shí)所謂周明“涉嫌合同詐騙罪”案的“合同”是合伙企業(yè)的合伙合同,而本案是“基金合同”,“此合同非彼合同”,故上海高院均未采信其說法。
裁定文書顯示,上海高院認(rèn)為,原審法院(上海金融法院)已經(jīng)就本案一審處理是否超出訴訟請(qǐng)求、賠償金額確定的依據(jù)以及鉅派公司承擔(dān)連帶責(zé)任的理由,做了詳細(xì)的闡述,該院予以確認(rèn),不再贅述。
如今,上海高院駁回鉅派投資與鉅洲資產(chǎn)的再審申請(qǐng),這起2.3億私募基金被他人惡意挪用案塵埃落定。
與此同時(shí),多位鉅洲智能制造基金的投資者“照葫蘆畫瓢”起訴鉅洲資產(chǎn)與鉅派投資并獲得勝訴。
天眼查APP顯示,截至發(fā)稿,鉅派投資與該私募基金相關(guān)的案件被執(zhí)行總金額為3599.2891萬元,歷史被執(zhí)行總金額為1268.1243萬元。如果后續(xù)相關(guān)產(chǎn)品投資者提出類似訴訟,考慮到鉅洲資產(chǎn)只是一個(gè)殼公司,作為共同被告的鉅派投資恐面臨上億賠償。
如何認(rèn)定私募基金投資者損失?
公開資料顯示,鉅派投資成立于2010年3月,由銀行銷售背景的胡天翔創(chuàng)立。2014年8月22日,易居中國(guó)旗下的易居資本中國(guó)基金對(duì)鉅派投資進(jìn)行C輪投資1011.64萬美元。2015年,鉅派投資在美國(guó)成功上市,成為中國(guó)第二家上市的第三方財(cái)富管理公司。
上市后,鉅派創(chuàng)始人胡天翔出局,倪建達(dá)離開上實(shí)城開,轉(zhuǎn)戰(zhàn)易居,出任旗下金融服務(wù)集團(tuán)董事長(zhǎng),以及易居投資的鉅派投資集團(tuán)董事長(zhǎng)兼CEO。目前,倪建達(dá)已被“限高”。
在離開鉅派投資后,胡天翔創(chuàng)立了上海翼勛互聯(lián)網(wǎng)金融信息服務(wù)有限公司,即P2P平臺(tái)。目前該平臺(tái)于去年7月20日被上海市公安局浦東分局以涉嫌非法吸收公眾存款罪立案?jìng)刹椤?/span>
近年來,鉅派投資引發(fā)大量投資人維權(quán),導(dǎo)火索則是其到期項(xiàng)目無法正常退出,據(jù)不完全統(tǒng)計(jì),僅2019年一年就有55個(gè)項(xiàng)目存在問題,包括鉅寶盆、億百潤(rùn)等項(xiàng)目,以及鉅派發(fā)行的股權(quán)類、供應(yīng)鏈金融類和影視類的基金。
私募基金被他人惡意挪用無法清算,如何認(rèn)定投資者損失范圍和責(zé)任主體成為司法層面的一大難點(diǎn),該案的塵埃落定也為類似案件提供風(fēng)向標(biāo)。
值得注意的是,2021年11月8日,上海金融法院公眾號(hào)推送了一篇名為《私募基金被他人惡意挪用無法清算,如何認(rèn)定投資者損失范圍和責(zé)任主體?》的文章,由上海金融法院綜合審判三庭四級(jí)高級(jí)法官葛翔、綜合審判三庭法官助理阮申正撰寫,經(jīng)界面新聞?dòng)浾弑葘?duì),該文所引用的案例正是Z先生的二審案例,文中的A資管公司和B集團(tuán)公司正是鉅洲資產(chǎn)與鉅派投資。
該文指出,二審中,上海金融法院經(jīng)審理認(rèn)為,根據(jù)《私募基金合同》,案涉基金的權(quán)益基礎(chǔ)為D有限合伙企業(yè)對(duì)某上市公司的股權(quán)收益,現(xiàn)基金資產(chǎn)已被案外人惡意挪用,D有限合伙企業(yè)未取得某上市公司股權(quán),基金資產(chǎn)已經(jīng)脫離管理人控制,清算小組無法接管基金財(cái)產(chǎn),一審法院根據(jù)投資款、認(rèn)購費(fèi)、資金占用利息確定損失,并明確若Z先生在后續(xù)清算過程中獲得清償,應(yīng)予抵扣,符合損失填平原則,二審予以認(rèn)可。
雖然《私募基金合同》僅由鉅洲資產(chǎn)與Z先生簽署,但結(jié)合B集團(tuán)公司出具的《資金到賬確認(rèn)函》、案涉私募基金銷售服務(wù)費(fèi)的支付情況、B集團(tuán)公司對(duì)A資管公司的實(shí)控關(guān)系等相關(guān)事實(shí),B集團(tuán)公司與A資管公司構(gòu)成實(shí)質(zhì)意義上的代銷關(guān)系,B集團(tuán)公司、A資管公司未根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第16條、第17條的規(guī)定充分評(píng)估投資者適當(dāng)性,由此造成投資者損失應(yīng)當(dāng)依照《民法總則》第167條承擔(dān)連帶責(zé)任。在系爭(zhēng)基金的運(yùn)作、管理過程中,B集團(tuán)公司、A資管公司亦未切實(shí)履行管理人義務(wù),A資管公司作為管理人未體現(xiàn)專業(yè)獨(dú)立性,而由B集團(tuán)公司實(shí)質(zhì)管理基金,由此導(dǎo)致基金財(cái)產(chǎn)被案外人侵占轉(zhuǎn)移,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。上海金融法院遂判決:駁回上訴,維持原判。
該文主要分析了兩點(diǎn),一是私募基金未清算時(shí)投資損失的確定。
從司法實(shí)踐來看,基金投資損失的確定一般情形下應(yīng)清算前置。但在特殊情形下,基金產(chǎn)品雖未經(jīng)清算但有其他證據(jù)證明損失已確定實(shí)際發(fā)生的,法院可判決金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。就本案而言,在未清算前確認(rèn)投資者損失已經(jīng)固定,主要考慮了兩方面因素。首先,本案所募集資金實(shí)際上未投入底層標(biāo)的。根據(jù)《私募基金合同》約定,基金的最終投資對(duì)象是擬上市的企業(yè),合伙型基金的作用只是案涉基金的投資通道,案涉基金注入合伙企業(yè)不能視為投資行為已經(jīng)完成。在基金投向標(biāo)的公司前,所有基金資產(chǎn)已經(jīng)脫離管理人控制、被案外人侵吞。由此造成管理人未掌握任何可資清算的基金財(cái)產(chǎn)。其次,本案中Z先生請(qǐng)求基金管理人和實(shí)控人承擔(dān)責(zé)任,在管理人和實(shí)控人在承擔(dān)賠償責(zé)任之后,其后續(xù)是否向其他主體進(jìn)行追償,以及追償后取得的利益,不影響投資者的賠償利益。
二是基金管理人的實(shí)控人推銷、管理私募基金的責(zé)任。
本案中,結(jié)合Z先生一審訴稱和相關(guān)證據(jù)可以證明,上訴人B集團(tuán)公司參與了基金的推介和銷售,構(gòu)成實(shí)質(zhì)性代銷,其應(yīng)當(dāng)受到適當(dāng)性義務(wù)的規(guī)制。本案中無論是A資管公司還是B集團(tuán)公司,均未對(duì)投資者進(jìn)行適當(dāng)性匹配,也未確認(rèn)其屬于合格投資者的情況下,就向本案Z先生推介了案涉基金,顯然未盡到適當(dāng)性義務(wù),應(yīng)當(dāng)根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(以下簡(jiǎn)稱《九民紀(jì)要》)的規(guī)定承擔(dān)締約過失的賠償責(zé)任。
而在案涉基金投管過程中,實(shí)控人B集團(tuán)公司亦存在相應(yīng)過錯(cuò)。首先,私募基金管理人獨(dú)立專業(yè)履行基金投資管理的合同義務(wù),既是避免利益沖突的風(fēng)控細(xì)則要求,也是忠誠勤勉義務(wù)的體現(xiàn)。相應(yīng)地,管理人的實(shí)控人不應(yīng)代替管理人履行基金投資管理義務(wù)。實(shí)控人代替履行管理人職責(zé)的,不符合監(jiān)管的風(fēng)控要求,隱含利益沖突的可能,也意味著管理人自身未能履行信義義務(wù)。其次,B集團(tuán)公司在案件審理中亦確認(rèn)對(duì)案涉基金投向等進(jìn)行了調(diào)查核實(shí),但原由合同約定的普通合伙人監(jiān)督制約機(jī)制并未依約實(shí)現(xiàn),使基金財(cái)產(chǎn)脫離了其他合伙人的有效監(jiān)督制約,該等情形與案外人挪用基金款項(xiàng)存在因果關(guān)系。因B集團(tuán)公司在實(shí)際投管過程中存在明顯疏失,且造成的損害結(jié)果嚴(yán)重,其應(yīng)當(dāng)與A資管公司共同承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。