界面新聞?dòng)浾?| 張旭

界面新聞編輯 | 劉海川

未成年人成“卵妹”，商業(yè)代孕為何屢禁不止？2025年3月24日，民間打拐志愿者上官正義在某社交平臺(tái)上發(fā)文舉報(bào)稱(chēng)，根據(jù)廣州一代孕機(jī)構(gòu)提供的案例，一名2007年出生的17歲彝族女孩為1974年的江西籍男子代孕，在中山市小欖鎮(zhèn)產(chǎn)下雙胞胎。

舉報(bào)信息透露，有代孕機(jī)構(gòu)提供的出生證明顯示，新生兒信息上的龍某生，男，2025年2月2日17:55在廣東省中山市小欖鎮(zhèn)人民醫(yī)院出生，出生證明簽發(fā)時(shí)間為2025年2月12日。母親為哈馬某某某，年齡17歲，彝族，四川省金陽(yáng)縣人，出生日期為2007年5月；父親為龍某某，年齡50歲，漢族，江西省永新縣人，出生日期為1974年4月。

根據(jù)曝光的代孕協(xié)議，“卵妹”價(jià)格根據(jù)學(xué)歷而定：本科學(xué)歷10萬(wàn)元，研究生學(xué)歷15萬(wàn)元，學(xué)信網(wǎng)可查證真?zhèn)?。此外，合同顯示，龍某某與廣州君蘭醫(yī)療設(shè)備有限公司簽訂供卵、代孕協(xié)議，代孕總費(fèi)用為73萬(wàn)元。此外，該公司的業(yè)務(wù)員透露，龍某某制定要雙胞胎，最后支付共計(jì)費(fèi)用在90多萬(wàn)。

不過(guò)，龍某某表示，代媽未成年的問(wèn)題，自己并不知情。

“孩子今年2月2日在中山市小欖鎮(zhèn)產(chǎn)下雙胞胎，也就是說(shuō)女孩在植入胚胎時(shí)也僅16歲?！鄙瞎僬x指出，哈馬某某某植入胚胎時(shí)年僅16歲，產(chǎn)子時(shí)也才17歲，利用未成年女孩從事代孕活動(dòng)，違背法律、倫理、道德，應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)懲。

針對(duì)事件進(jìn)展，當(dāng)?shù)匦l(wèi)健部門(mén)已對(duì)相關(guān)情況進(jìn)行初步核查，產(chǎn)子一事屬實(shí)，有關(guān)部門(mén)已介入調(diào)查。

代孕規(guī)制仍不足

目前，我國(guó)規(guī)制代孕行為主要由原衛(wèi)生部的部門(mén)規(guī)章規(guī)定。界面新聞注意到，早在2001年，衛(wèi)生部出臺(tái)的《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》以及《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)規(guī)范》《實(shí)施人類(lèi)輔助生殖技術(shù)的倫理原則》（其中，《實(shí)施人類(lèi)輔助生殖技術(shù)的倫理原則》于2003年修改為《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)和人類(lèi)精子庫(kù)倫理原則》）等行政規(guī)范性文件，明確禁止醫(yī)療機(jī)構(gòu)與醫(yī)務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕。

其中，《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》明確規(guī)定，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)實(shí)施代孕技術(shù)的行為，衛(wèi)生行政部門(mén)應(yīng)給予警告、處以3萬(wàn)元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分。

此外，2020年5月通過(guò)的民法典也對(duì)人類(lèi)輔助生殖問(wèn)題進(jìn)行規(guī)定：“從事與人體基因、人體胚胎等有關(guān)的醫(yī)學(xué)和科研活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和國(guó)家有關(guān)規(guī)定，不得危害人體健康，不得違背倫理道德，不得損害公共利益?！?/span>

“我國(guó)目前是完全禁止代孕的，但對(duì)違法實(shí)施代孕懲罰的對(duì)象限制在了實(shí)施代孕技術(shù)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)。而對(duì)組織實(shí)施代孕的委托方、中介、精卵交易者以及手術(shù)實(shí)施者均沒(méi)有明確的法律規(guī)制。”北京市致誠(chéng)律師事務(wù)所刑事事務(wù)部主任郭學(xué)亮向界面新聞表示。

值得一提的是，上述事件是典型的商業(yè)代孕行為，首先代孕協(xié)議是無(wú)效的。北京來(lái)碩事務(wù)所律師李肖峰告訴界面新聞，代孕協(xié)議自始無(wú)效，符合民法典所規(guī)定的“違背公序良俗的民事法律行為無(wú)效”。

此外，醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員違反《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》，另外，未成年人強(qiáng)制報(bào)告制度有關(guān)規(guī)定可處警告、罰款、甚至吊銷(xiāo)執(zhí)業(yè)資格。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員取卵、植入胚胎的行為還涉嫌“非法行醫(yī)罪”。

李肖峰認(rèn)為，相關(guān)法律對(duì)代孕行為的懲處力度還不夠，國(guó)家應(yīng)該出臺(tái)專(zhuān)門(mén)的司法解釋?zhuān)嗅槍?duì)的打擊非法代孕，可以考慮增加相應(yīng)罪名。

“沒(méi)有明確的法律界定，辦案警方也不知道如何處理。”李肖峰表示，目前，我國(guó)現(xiàn)有的法律體系對(duì)代孕行為規(guī)制不足。一方面要求“依法行政”，然而出現(xiàn)嚴(yán)重侵犯未成年人權(quán)益，有悖公序良俗的熱點(diǎn)事件發(fā)生時(shí)，卻無(wú)法依法打擊。

郭學(xué)亮也表示，我國(guó)目前有關(guān)代孕生殖立法僅限于部門(mén)規(guī)章，立法層級(jí)較低，立法時(shí)間較早，調(diào)整對(duì)象較窄，已經(jīng)無(wú)法適應(yīng)規(guī)范代孕的需要。

至于該事件中客戶(hù)龍某某是否構(gòu)成犯罪？李肖峰表示，龍某某不構(gòu)成犯罪，但在此過(guò)程中（如果涉嫌指定性別以及胚胎質(zhì)量問(wèn)題或者以虛假身份簽訂合同、騙取代孕服務(wù)等）可能會(huì)涉及刑法第二百六十一條遺棄罪、第二百六十六條詐騙罪等情節(jié)，這需要根據(jù)具體案情詳細(xì)分析。

若未成年人父母知情此事且收取代孕費(fèi)用，需承擔(dān)的法律責(zé)任有哪些？李肖峰表示，首先，女孩父母可能被撤銷(xiāo)監(jiān)護(hù)權(quán)，刑事方面可能涉嫌的罪名有刑法第二百四十條拐賣(mài)婦女兒童罪、第二百六十條之一虐待被監(jiān)護(hù)人罪，會(huì)受到行政乃至刑事處罰。

“實(shí)際上，以上非刑法規(guī)范也都已經(jīng)介入了代孕規(guī)制。但代孕在我國(guó)依舊成為一個(gè)屢禁不止的灰色產(chǎn)業(yè)，沖擊著社會(huì)倫理秩序的穩(wěn)定?！鄙虾Ｕ▽W(xué)院刑事司法學(xué)院（紀(jì)檢監(jiān)察學(xué)院）教授劉長(zhǎng)秋在文章《論商業(yè)性代孕的刑法規(guī)制》中表示，這實(shí)際上已經(jīng)從某個(gè)側(cè)面表明，在代孕的刑法規(guī)制缺位的背景下，依靠其他非刑法的控制手段是無(wú)法防范代孕的。

增設(shè)新罪，商業(yè)性代孕應(yīng)入刑

目前，代孕在我國(guó)尚未入刑。劉長(zhǎng)秋在文章中表示，在這種背景下，刑法對(duì)代孕（尤其是商業(yè)性代孕）的規(guī)制只能依賴(lài)既有的相關(guān)罪名，如非法行醫(yī)罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、組織出賣(mài)人體器官罪、拐賣(mài)兒童罪等。但實(shí)際上，這些罪名難以對(duì)代孕施以有效規(guī)制。

“刑法中尚未設(shè)立專(zhuān)門(mén)針對(duì)代孕行為的罪名，警方只能通過(guò)非法行醫(yī)、偽造證件等關(guān)聯(lián)罪名追責(zé)，難以覆蓋代孕全鏈條?！崩钚し灞硎?，法律漏洞與監(jiān)管缺位是產(chǎn)業(yè)鏈存續(xù)的關(guān)鍵。未來(lái)需通過(guò)立法明確代孕的非法性，從源頭遏制代孕需求，斬?cái)嗬骀湕l，切實(shí)保護(hù)女性權(quán)益和社會(huì)倫理秩序。

劉長(zhǎng)秋建議，我國(guó)應(yīng)當(dāng)考慮進(jìn)一步修改以期完善現(xiàn)行刑法，在刑法中增加有關(guān)代孕犯罪及其刑事責(zé)任的專(zhuān)門(mén)規(guī)定，至少應(yīng)當(dāng)把商業(yè)性代孕行為作為犯罪來(lái)加以規(guī)制。

界面新聞注意到，2020年12月通過(guò)的《刑法修正案（十一）》中，刑法針對(duì)防范生物安全犯罪的需要增加了對(duì)人體基因編輯以及克隆等犯罪及其刑罰的規(guī)定，但對(duì)于人類(lèi)輔助生殖技術(shù)應(yīng)用過(guò)程中產(chǎn)生的代孕犯罪則沒(méi)有，2023年12月通過(guò)的《刑法修正案（十二）》對(duì)此也沒(méi)有任何涉及。

“就代孕在我國(guó)發(fā)展的狀況來(lái)看，刑法對(duì)代孕規(guī)制的缺位使得社會(huì)對(duì)于代孕的刑法評(píng)價(jià)缺失，同時(shí)使得上文提到的《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》規(guī)定的有關(guān)實(shí)施代孕“情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任”這一規(guī)定淪為空設(shè)。”劉長(zhǎng)秋表示，考慮在刑法中增設(shè)新罪就顯得很有必要。

對(duì)此，劉長(zhǎng)秋認(rèn)為，刑法應(yīng)當(dāng)考慮增設(shè)“組織實(shí)施代孕罪”與“散布、刊登和發(fā)放代孕信息罪”，以更為有效地應(yīng)對(duì)以牟利為目的的代孕中介服務(wù)活動(dòng)與宣傳活動(dòng)，斬?cái)嗌虡I(yè)性代孕活動(dòng)的核心鏈條。此外，還應(yīng)當(dāng)考慮增設(shè)“非法提供人類(lèi)輔助生殖技術(shù)服務(wù)、法律服務(wù)罪”以應(yīng)對(duì)無(wú)良醫(yī)生與律師幫助實(shí)施包括代孕在內(nèi)的非法人類(lèi)輔助生殖的行為，切斷商業(yè)性代孕活動(dòng)的專(zhuān)業(yè)支撐；應(yīng)當(dāng)考慮增設(shè)“非法買(mǎi)賣(mài)人類(lèi)生殖細(xì)胞罪”以應(yīng)對(duì)人類(lèi)精卵買(mǎi)賣(mài)亂象，阻斷商業(yè)性代孕活動(dòng)的物質(zhì)來(lái)源。