界面新聞?dòng)浾?| 張倩楠
界面新聞編輯 | 劉海川
2024年8月20日，《關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律若干問題的解釋》（下稱《解釋》）正式施行，洗錢犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步明確。
北京大學(xué)法學(xué)院教授王新此前接受界面新聞采訪時(shí)介紹，近年來(lái)，中國(guó)對(duì)反洗錢重要性的認(rèn)知，可以說發(fā)生了“三級(jí)跳”：從最初關(guān)于維護(hù)金融機(jī)構(gòu)穩(wěn)定和聲譽(yù)之最狹義的理解，發(fā)展到洗錢與產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益的上游犯罪之間聯(lián)系而延伸至維護(hù)金融安全，最后提升到維護(hù)總體國(guó)家安全的戰(zhàn)略高度，并且將反洗錢納入國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的系統(tǒng)。
這也對(duì)反洗錢的刑事法律規(guī)制產(chǎn)生了影響。王新介紹，通過刑法修正案的立法模式，著重對(duì)洗錢罪的上游犯罪范圍進(jìn)行了兩次擴(kuò)張完善，可以概括為“從無(wú)到有”“單獨(dú)設(shè)罪”和“修正完善”的發(fā)展歷程。《刑法修正案（十一）》對(duì)自洗錢、行為方式、“明知”要件和罰金刑等若干基本問題予以第三次重大修訂。其中，將自洗錢入罪是最大亮點(diǎn)。
“自洗錢”定罪處罰的三個(gè)原則
《解釋》明確“自洗錢”、“他洗錢”犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以及“他洗錢”犯罪主觀認(rèn)識(shí)的審查認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。最高法刑三庭副庭長(zhǎng)陳學(xué)勇回答記者提問時(shí)表示，對(duì)于“自洗錢”行為，什么情況構(gòu)成犯罪，哪些情形依法數(shù)罪并罰，情況非常復(fù)雜且影響面大，不能一概而論，要區(qū)分不同情形審慎確定。
司法實(shí)踐中，需要掌握三個(gè)原則。一是主客觀相一致原則。認(rèn)定“自洗錢”犯罪，行為人必須要具有洗錢的故意和洗錢的行為，否則不能認(rèn)定。對(duì)于上游犯罪的自然延伸行為，不屬于單獨(dú)的洗錢行為，不具有刑事可罰性，不能認(rèn)定洗錢罪。比如，實(shí)施上游犯罪后，自然持有犯罪所得，沒有實(shí)施洗錢行為的，不能認(rèn)定洗錢罪；“自窩藏”行為，也不構(gòu)成洗錢罪。
二是禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則。對(duì)同一犯罪構(gòu)成事實(shí)不能在同一層面作重復(fù)評(píng)價(jià)。對(duì)于屬于上游犯罪行為的一部分或者與上游犯罪行為存在交叉的洗錢行為，不能作重復(fù)評(píng)價(jià)。比如，上游犯罪行為人提供資金帳戶接收上游犯罪所得的行為，屬于上游犯罪行為的一部分，不能認(rèn)定洗錢罪。又比如，提供資金帳戶，實(shí)施走私犯罪，又用同一資金帳戶實(shí)施洗錢的，洗錢行為與上游犯罪行為存在交叉，在這種情況下，不宜對(duì)提供資金帳戶行為作重復(fù)評(píng)價(jià)，不能單獨(dú)認(rèn)定自洗錢犯罪并與上游犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
三是罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。對(duì)“自洗錢”行為定罪處罰，不但要考慮“自洗錢”行為是否構(gòu)成犯罪，也要考慮數(shù)罪并罰所判處的刑罰是否符合罪責(zé)刑相適應(yīng)，更要考慮洗錢刑事案件對(duì)刑法體系、司法實(shí)踐造成的影響和效果。對(duì)于一些沒有爭(zhēng)議的“自洗錢”行為，比如，上游犯罪行為人通過地下錢莊以跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的方式洗錢的，應(yīng)依法數(shù)罪并罰；對(duì)于一些爭(zhēng)議比較大的，要慎重入刑。
明確洗錢行為共犯認(rèn)定
北京市京都律師事務(wù)所主任朱勇輝律師向界面新聞介紹，《解釋》第三條規(guī)定了“綜合審查判斷”的相關(guān)依據(jù)，有助于辦案中客觀認(rèn)定洗錢犯罪，尤其是準(zhǔn)確認(rèn)定洗錢犯罪中的共犯。但實(shí)施中肯定會(huì)存在控辯雙方“見仁見智”的情況，因此，在證據(jù)有爭(zhēng)議的情況下， 審查判斷時(shí)必須堅(jiān)持“有利于被告人原則”“疑罪從無(wú)”原則，認(rèn)定構(gòu)成洗錢罪必須達(dá)到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，尤其是要能排除合理懷疑。
朱勇輝介紹，關(guān)于“有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的除外”這一表述中的“有證據(jù)”，需要強(qiáng)調(diào)的是，雖然辯方可以行使積極辯護(hù)的權(quán)利，通過辯方舉證證明行為人“確實(shí)不知道”，但這不能異化為行為人的舉證責(zé)任，也即在證明行為人是否確實(shí)不知道的問題上，不存在舉證責(zé)任倒置，仍應(yīng)該由控方證明行為人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”。
所以，偵查機(jī)關(guān)在工作中必須堅(jiān)持全面取證原則，既要收集犯罪嫌疑人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的證據(jù)，也應(yīng)該收集犯罪嫌疑人“確實(shí)不知道”的證據(jù)，最后綜合評(píng)判。實(shí)踐中，由于涉嫌幫助洗錢的共犯基本為行為人的親屬或好友，基于對(duì)行為人的信任或礙于情面，可能不自覺的陷入洗錢幫助行為中，其主觀方面是否達(dá)到“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”的程度，值得實(shí)踐中關(guān)注。
“虛擬資產(chǎn)”交易列為洗錢方式
《解釋》將通過“虛擬資產(chǎn)”交易列為洗錢方式之一。明確通過“虛擬資產(chǎn)”交易、金融資產(chǎn)兌換方式，轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的，可以認(rèn)定為刑法第一百九十一條第一款第五項(xiàng)規(guī)定的“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)”。
朱勇輝介紹，虛擬資產(chǎn)是人類社會(huì)進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代后的新生事物，是指在互聯(lián)網(wǎng)上產(chǎn)生的一種數(shù)字化資產(chǎn)。虛擬資產(chǎn)雖然僅存在于網(wǎng)絡(luò)空間，但由于其具備相對(duì)獨(dú)立性和排他性，使得虛擬資產(chǎn)在一定條件下可以轉(zhuǎn)換為現(xiàn)實(shí)中的財(cái)產(chǎn)，因此虛擬資產(chǎn)也具備普通商品的一般屬性，包括交易價(jià)值。由于虛擬資產(chǎn)尤其是虛擬貨幣的定價(jià)機(jī)制、交易模式等方面的特殊性，特別是其便捷的國(guó)際流通性，使得虛擬貨幣的交易產(chǎn)生大額洗錢風(fēng)險(xiǎn)，尤其是國(guó)際間洗錢。
2013年12月中國(guó)人民銀行、工信部等五部委發(fā)布了《關(guān)于比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》，2017年9月中國(guó)人民銀行、中央網(wǎng)信辦等七部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，2021年9月中國(guó)人民銀行、最高法、最高檢、公安部等部門十個(gè)部委又聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的通知》。根據(jù)這些規(guī)范性文件尤其是2021年“通知”，虛擬貨幣的發(fā)行、兌換、交易、投資等相關(guān)活動(dòng)在我國(guó)均屬非法，所產(chǎn)生的民事權(quán)益糾紛不受我國(guó)法律保護(hù)。
朱勇輝表示，《解釋》明確了“虛擬資產(chǎn)”洗錢只是各種洗錢方式中的一種。當(dāng)然，鑒于虛擬貨幣的各種特殊性，對(duì)其中的反洗錢工作確實(shí)增加了一定難度，需要引起相關(guān)部門的更大重視以及在實(shí)踐中更多經(jīng)驗(yàn)的積累。
明確情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)
《解釋》明確，洗錢數(shù)額在五百萬(wàn)元以上，且具有多次實(shí)施洗錢行為；拒不配合財(cái)物追繳，致使贓款贓物無(wú)法追繳；造成損失二百五十萬(wàn)元以上；或者造成其他嚴(yán)重后果情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”。
朱勇輝介紹，判定“情節(jié)嚴(yán)重”的洗錢數(shù)額從十萬(wàn)元以上修改為五百萬(wàn)元以上，回應(yīng)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際情況。此外，《解釋》直接規(guī)定了“且具有”其他四類情節(jié)才構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重，這個(gè)“且”字的規(guī)定突破了以往大多數(shù)司法解釋“唯數(shù)額論”的單一標(biāo)準(zhǔn)，以“數(shù)額+情節(jié)”綜合考察，有利于更全面、更客觀的考察洗錢犯罪的嚴(yán)重程度。
最高檢經(jīng)濟(jì)犯罪檢察廳副廳長(zhǎng)張建忠在8月19日發(fā)布會(huì)上介紹，最高檢自2020年部署推進(jìn)反洗錢工作以來(lái)，全國(guó)檢察機(jī)關(guān)反洗錢工作措施有力，成效明顯。2023年共起訴洗錢罪2971人，是2019年起訴洗錢罪人數(shù)的近20倍。2024年上半年起訴洗錢罪1391人，同比上升28.4%，對(duì)洗錢犯罪的打擊力度持續(xù)加大。
“兩高”將切實(shí)貫徹從嚴(yán)懲處洗錢犯罪的立法精神，依法從重從嚴(yán)懲處洗錢犯罪，加大對(duì)涉地下錢莊洗錢犯罪、利用虛擬幣、游戲幣等洗錢犯罪的打擊力度。依法懲處“自洗錢”犯罪。加大罰金刑判處和執(zhí)行力度，依法追繳洗錢行為人的違法所得，不讓任何人從犯罪行為中非法獲利。同時(shí)，切實(shí)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，區(qū)分情況、區(qū)別對(duì)待，確保取得最佳的政治效果、社會(huì)效果和法律效果。