文｜律商周刊
2024年6月，小米集團(tuán)的聯(lián)合創(chuàng)始人、副董事長、執(zhí)行董事林斌在6月的連續(xù)三個(gè)交易日減持引起投資者關(guān)注。具體來說，6月4日至6日連續(xù)三個(gè)交易日間，林斌共減持1000萬股小米股票，合計(jì)套現(xiàn)約合人民幣1.665億元，分別為6月4日出售333.3萬股小米股票，平均價(jià)為17.7704港元，套現(xiàn)5922.87萬港元；6月5日出售333.3萬股，平均價(jià)為17.8025港元，套現(xiàn)5933.57萬港元；6月6日再次出售333.4萬股，均價(jià)為18.0471港元，套現(xiàn)6017萬港元。三個(gè)交易日林斌共套現(xiàn)1.79億港元。因林斌此前曾有"鎖定五年"的承諾，有投資者在投資平臺(tái)發(fā)文議論林斌此舉違背承諾、不講信用。
6月20日，有小米集團(tuán)的相關(guān)負(fù)責(zé)人向表示，（減持套現(xiàn)）是做公益，具體可查看他們對(duì)中山大學(xué)的捐贈(zèng)事宜。知名高校、也是林斌母校中山大學(xué)的官方微博顯示，4月17日下午，林斌、劉向東夫婦向中山大學(xué)捐贈(zèng)簽約儀式舉行，林斌、劉向東夫婦向母校捐贈(zèng)現(xiàn)金1億元人民幣。
為回應(yīng)非議，6月22日清晨，小米集團(tuán)聯(lián)合創(chuàng)始人、副董事長、執(zhí)行董事林斌通過個(gè)人微博對(duì)近期“減持套現(xiàn)”相關(guān)傳聞作進(jìn)一步的說明。在微博內(nèi)容中，林斌表示，“其基金會(huì)是2019年設(shè)立的，按照當(dāng)初設(shè)立的法律規(guī)定(by law)，基金會(huì)的全部資產(chǎn)，只能用于慈善公益和教育科研相關(guān)的捐贈(zèng)項(xiàng)目，不得用于任何個(gè)人享受。2020年把1.2億股小米股票捐贈(zèng)到基金會(huì)(其中6000萬股后來捐給了小米基金會(huì))，全部都只能用于慈善公益。因?yàn)檫@個(gè)原因，當(dāng)初承諾5年不再減持，并不包含這個(gè)基金會(huì)的股票。至于這次減持的金額，除了捐贈(zèng)母校中山大學(xué)的部分，未來還會(huì)有更多公益捐贈(zèng)。” 當(dāng)然，市場也關(guān)注到，林斌減持套現(xiàn)的數(shù)額與捐贈(zèng)數(shù)額有差額，這可能也為林斌所說的“未來還會(huì)有更多公益捐贈(zèng)”埋下伏筆。
事實(shí)上，世界頂級(jí)富豪都熱衷于自行設(shè)立基金會(huì)，并將名下巨額資產(chǎn)向基金會(huì)予以捐贈(zèng)。近年來，包括比爾蓋茨、巴菲特等都多次對(duì)外公告稱將自己名下持有的巨額財(cái)產(chǎn)（包括其創(chuàng)立公司的股票）向自己的私人基金會(huì)予以捐贈(zèng)。筆者感到了強(qiáng)烈的好奇，這些捐贈(zèng)都通過哪些途徑給到了哪些慈善團(tuán)體？又做了哪些公益？為何富豪都熱衷于建立基金會(huì)？
受捐贈(zèng)主體1：北京小米公益基金會(huì)
從小米目前的股份比例以及公開信息來看，林斌目前可能主要是通過Apex Star FT LLC，Bin Lin and Daisy Liu Family Foundation，以及Bin Lin Trust三個(gè)主體持有小米的股票。其中，Apex Star FT LLC是一家注冊(cè)1209 Orange Street，Wilmington, County of New Castle, Delaware, 19801 USA的美國特拉華州公司，而Bin Lin and Daisy Liu Family Foundation是一家注冊(cè)于43244 Livermore Common，F(xiàn)remont, CA 94539的美國加利佛尼亞州私人基金會(huì)。
根據(jù)林斌的微博內(nèi)容，筆者原本以為林斌提到是將6000萬股捐給了“北京小米公益基金會(huì)”（官方網(wǎng)站：gongyi.mi.com） —— 林斌是該公益基金會(huì)的理事。因?yàn)樾Х聡獾拇壬浦贫?、鼓?lì)社會(huì)積極開展慈善工作，中國內(nèi)地也已經(jīng)初步建立了涉及慈善基金會(huì)的免稅制度。
從慈善基金會(huì)的角度來講，財(cái)政部與國家稅務(wù)總局早在2009就根據(jù)《企業(yè)所得稅法》、《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》頒布了《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非盈利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》（財(cái)稅[2009]122號(hào)）的相關(guān)規(guī)定，
針對(duì)“接受其他單位或個(gè)人捐贈(zèng)的收入”、“除《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第七條規(guī)定的財(cái)政撥款以外的其他政府補(bǔ)助收入，但不包括因政府購買服務(wù)取得的收入”、“不征稅收入和免稅收入孳生的銀行存款利息收入”等在內(nèi)的多項(xiàng)內(nèi)容對(duì)基金會(huì)免征所得稅。而另一方面，財(cái)政部、稅務(wù)總局于2019年1月起施行公告2019年第99號(hào)，即“個(gè)人通過中華人民共和國境內(nèi)公益性社會(huì)組織、縣級(jí)以上人民政府及其部門等國家機(jī)關(guān)，向教育、扶貧、濟(jì)困等公益慈善事業(yè)捐贈(zèng)，發(fā)生的公益捐贈(zèng)支出，可以按照個(gè)人所得稅法有關(guān)規(guī)定在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除。居民個(gè)人發(fā)生的公益捐贈(zèng)支出，在綜合所得、經(jīng)營所得中扣除的，扣除限額分別為當(dāng)年綜合所得、當(dāng)年經(jīng)營所得應(yīng)納稅所得額的百分之三十；在分類所得中扣除的，扣除限額為當(dāng)月分類所得應(yīng)納稅所得額的百分之三十?！?/p>
這也就是說，假使北京小米公益基金會(huì)于2020年接受了林斌捐贈(zèng)的小米股票，則該公益基金會(huì)應(yīng)當(dāng)該次捐贈(zèng)免繳納所得稅，而林斌通過向小米捐贈(zèng)股票，也可以在當(dāng)年的綜合所得、經(jīng)營所得中扣除應(yīng)納稅所得額的百分之三十?？芍^一舉多得。
事實(shí)可能并非如此。
筆者查詢了北京小米公益基金會(huì)公布的2020年度審計(jì)報(bào)告，該公益基金會(huì)經(jīng)審計(jì)的當(dāng)年捐贈(zèng)收入為39,601,815.58元，與小米6000萬股股票的經(jīng)濟(jì)價(jià)值似乎相去甚遠(yuǎn)。
摘自：《北京小米公益基金會(huì)2020年度審計(jì)報(bào)告》，中證天通會(huì)計(jì)師事務(wù)所（點(diǎn)擊“閱讀原文”獲取完整審計(jì)報(bào)告）
進(jìn)一步搜索可以得知，實(shí)際上，小米分別在中國內(nèi)地和香港特區(qū)成立了兩家公益基金會(huì)。其中，上述提到的“北京小米公益基金會(huì)”是經(jīng)北京市民政局審批核準(zhǔn)，于2019年2月3日成立的公益基金會(huì)；而另外一家是小米基金會(huì)有限公司（Xiaomi Foundation Limited），是一家根據(jù)中國香港稅務(wù)條例（Inland Revenue Ordinance）第88款而設(shè)立的公益基金會(huì)（摘自：2021年7月16日小米在港交所發(fā)布的公告）。由此，另一家設(shè)立在中國香港的基金會(huì)浮出水面。
受捐贈(zèng)主體2：小米基金會(huì)有限公司（中國香港慈善團(tuán)體）
香港法律允許慈善團(tuán)隊(duì)在符合若干條件后獲得稅務(wù)優(yōu)惠，最主要的優(yōu)惠莫過于中國香港《稅務(wù)條例》第88條下所賦予的利得稅豁免。根據(jù)《稅務(wù)條例》第88條，如慈善團(tuán)體從事的行業(yè)或業(yè)務(wù)：
01所得利潤純粹作慈善用途（根據(jù)香港判例法Income Tax Special Purposes Commissioners v. Pemsel [1891-1894] All ER Rep 28，“慈善性質(zhì)”的用途可包括：a.救助貧困；b.促進(jìn)教育；c.推廣宗教；d. 除上述之外，其他有益于社會(huì)而具慈善性質(zhì)的宗旨 – 例如救助特殊災(zāi)害中的受害者，救助病患，救助身體及智能殘障者，防止虐畜，保護(hù)環(huán)境或郊區(qū)等）；
02所得利潤大部分不是于香港以外地方使用；以及
03該行業(yè)或業(yè)務(wù)是貫徹該慈善團(tuán)體明文規(guī)定的宗旨時(shí)經(jīng)營的，或與其有關(guān)的工作主要為某些人進(jìn)行而該團(tuán)體是為該等人士的利益而設(shè)立的，可獲繳付利得稅的豁免。
此外，稅務(wù)豁免僅限于受中國香港法院司法管轄的慈善團(tuán)體，即于中國香港成立的慈善團(tuán)體或海外慈善團(tuán)體的香港機(jī)構(gòu)。若團(tuán)體旨將其捐款主要使用于香港以外，例如作扶持中國內(nèi)地或海外的貧困人群為目的，則不能受惠于第88條的豁免。
慈善團(tuán)體如希望獲得免稅的資格，則需要向中國香港稅務(wù)局提交有關(guān)文件作出申請(qǐng)。而《稅務(wù)條例》第 88 條下的稅項(xiàng)豁免是香港法律下稅務(wù)優(yōu)惠的狀態(tài)，并不是作為慈善團(tuán)體的牌照或許可證。對(duì)于提交給稅務(wù)局的賬目及年報(bào)，慈善團(tuán)體也應(yīng)聘請(qǐng)合資格的專業(yè)審計(jì)師來進(jìn)行，且年報(bào)的全部內(nèi)容，包括慈善組織的所得捐贈(zèng)、主要花費(fèi)和支出等賬目的明細(xì)，都應(yīng)公開在稅務(wù)局網(wǎng)站上，可以被公眾隨時(shí)查詢審閱。也就是說，香港稅務(wù)局可以根據(jù)慈善團(tuán)體的變化及每年稅務(wù)申報(bào)的具體情況進(jìn)行復(fù)核及確認(rèn)，稅務(wù)豁免也可能會(huì)變更。（以上內(nèi)容參考文獻(xiàn)：《香港慈善團(tuán)體介紹》，發(fā)表于2022年9月《商法》月刊專欄，作者：范丹丹，林朱律師事務(wù)所顧問律師）
根據(jù)筆者的檢索，小米基金會(huì)有限公司確實(shí)被香港特區(qū)稅務(wù)局（Inland Revenue Department）確認(rèn)享有免繳稅慈善機(jī)構(gòu)之資格。也就是說，小米基金會(huì)接受林斌捐贈(zèng)的股票，使得在拋售小米（1810 HK）股票過程中所產(chǎn)生的利得稅可以有條件地得到豁免。但是，得到豁免后相關(guān)收入，至少其中的大部分，理論上需要在香港特區(qū)按慈善用途去使用。最終是否在中國香港使用不得而知，但根據(jù)2022年的小米公司年報(bào)，這家位于中國香港的、曾接受創(chuàng)收人雷軍捐贈(zèng)3.08億股小米股票、接受聯(lián)合創(chuàng)始人林斌捐贈(zèng)6000萬股小米股票的小米基金會(huì)曾在2022年向聯(lián)合國難民署捐獻(xiàn)了10萬美金。
但值得注意的是，2023年的小米公司年報(bào)中就沒有再提到這家位于中國香港的小米基金會(huì)，最后一次披露就是2022年。
受捐贈(zèng)主體3：Bin Lin and Daisy Liu Family Foundation（美國加州的私人基金會(huì)）
說回林斌的受捐贈(zèng)主體的討論。根據(jù)林斌在微博上發(fā)出的對(duì)外澄清，2020年其將1.2億股小米股票捐贈(zèng)到了基金會(huì)，其中6000萬股捐給了小米基金會(huì)，上文已經(jīng)有所闡述；而剩余6000萬股，筆者推測(cè)，很可能是進(jìn)入了前述Bin Lin and Daisy Liu Family Foundation。
根據(jù)小米此前發(fā)布的公告信息，Bin Lin and Daisy Liu Family Foundation是一家在美國加州成立的私人基金會(huì)。而根據(jù)在美國所公開的涉及該私人基金會(huì)的信息所顯示，Bin Lin and Daisy Liu Family Foundation在2023年的總資產(chǎn)為$227,712,195；公示的信息還顯示，該私人基金會(huì)在2023年并沒有對(duì)外捐贈(zèng)過款項(xiàng)。
美國私人基金會(huì)雖然享受稅務(wù)上的一些優(yōu)惠，但同時(shí)也受到美國法律、美國國稅局的嚴(yán)格監(jiān)管，對(duì)慈善目的、慈善種類和慈善組織資格都有比較嚴(yán)格的要求，私人基金會(huì)每年也要填寫相當(dāng)復(fù)雜的收入申報(bào)與信息披露稅表，所以，Bin Lin and Daisy Liu Family Foundation從2020年起的報(bào)稅表在網(wǎng)絡(luò)上是可以公開查詢的。
根據(jù)查閱，2020年末，BIN LIN AND DAISY LIU FAMILY FOUNDATION接收到5300萬股的小米股票；2021年末，該基金會(huì)又接受了6000萬股小米股票。
據(jù)查詢，林斌自2019年減持1.2億股之后，承諾5年內(nèi)不減持（2024年的減持行為除外）。也就是說，BIN LIN AND DAISY LIU FAMILY FOUNDATION2020年至2021年間收到一共1.13億股，大概率就是2019年林斌減持的股份。筆者關(guān)心的是，2021年BIN LIN AND DAISY LIU FAMILY FOUNDATION所收到的6000萬股小米股票，又是來自何處呢？與中國香港的小米基金會(huì)有關(guān)聯(lián)嗎？
與中國香港法概念下的慈善團(tuán)隊(duì)類似，美國的私人基金會(huì)的設(shè)立通常也是出于慈善家個(gè)人支持慈善事業(yè)的意愿，也可以為其它公眾利益的目的而設(shè)立，比如宗教、教育、文學(xué)和科學(xué)。
而從美國稅上看，私人基金會(huì)屬于非營利組織（Non-Profit Organization）的一個(gè)類型分支。根據(jù)《美國聯(lián)邦稅法典》501(c)(3)中的描述，非營利組織可以是任何美國境內(nèi)或美國境外的組織。針對(duì)滿足稅法規(guī)定條件的私人基金會(huì)，捐贈(zèng)人在實(shí)現(xiàn)其公益目標(biāo)的同時(shí)，也可以在美國聯(lián)邦、州和地方的稅務(wù)處理中享有以下三大方面的優(yōu)惠：
1美國各層級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)會(huì)對(duì)符合資質(zhì)的私人基金會(huì)的稅收進(jìn)行絕大部分的豁免（聯(lián)邦層面不超過2%的消費(fèi)稅（Excise Tax）。
2對(duì)私人基金會(huì)的捐贈(zèng)人給與一定程度的稅收扣除與抵免。
3有效規(guī)劃美國遺產(chǎn)稅。贈(zèng)與稅（Gift Tax）、遺產(chǎn)稅（Estate Tax）是美國超高凈值個(gè)人除了個(gè)人所得稅外必將面臨的課題，其稅率高達(dá)40%。2017年美國稅制改革將聯(lián)邦遺產(chǎn)稅、贈(zèng)與稅和際代稅（Generation-skipping Tax）的終身免稅額（Unified Credit）限時(shí)提升至每人約1,200萬美元。然而該免稅額有可能于2026年恢復(fù)到2018年前的水平，即600萬美元左右。在私人基金會(huì)的架構(gòu)下，由于捐贈(zèng)人已經(jīng)將資產(chǎn)捐贈(zèng)給了私人基金會(huì)，該部分資產(chǎn)從法理上不再歸屬于捐贈(zèng)人。所以，被捐贈(zèng)的資產(chǎn)在未來不再被納入該捐贈(zèng)人的遺產(chǎn)份額中，即不占用捐贈(zèng)人的終身免稅額。以上內(nèi)容參考文獻(xiàn)：《高凈值群體多維規(guī)劃：解析私人基金會(huì)的設(shè)立和稅務(wù)洞察》，普華永道，2022年9月27日）。
資本市場也好、公益慈善事業(yè)也罷，在法治和規(guī)則的框架下，按透明與誠信的原則去運(yùn)行，應(yīng)當(dāng)是基本原則。筆者并非中國香港稅法、美國稅法的專家，只是對(duì)一些會(huì)在私人財(cái)富通用的工具略知一二，暫無法作過于深入的解讀。將林斌減持小米股票的相關(guān)信息總結(jié)呈現(xiàn)出來，僅供讀者朋友們參考，并在研習(xí)私人財(cái)富領(lǐng)域時(shí)交流所用。