文|惠裕全球家族智庫(kù)
過(guò)去三年中全球社會(huì)各領(lǐng)域都發(fā)生急劇變化，家辦需考慮如何隨著客戶(hù)需求，重新確定服務(wù)核心的優(yōu)先次序和角度重點(diǎn)，審視多維度的各種規(guī)劃策略、并將監(jiān)管、法稅結(jié)構(gòu)、投資等環(huán)環(huán)相扣的變數(shù)組合理解清楚，本文《家族辦公室邁入“逐水草而居”時(shí)代》將分為上、中、下，三篇，為讀者作相應(yīng)粗略參考。
在財(cái)富管理領(lǐng)域中，家族辦公室已成為新的競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)。高凈值人士在投資能力、影響力上體現(xiàn)其出強(qiáng)大地位，并具有高度自我意識(shí)。但在保護(hù)傳承與資產(chǎn)增值的關(guān)鍵細(xì)節(jié)，大多無(wú)法自行完成。家族辦公室必須在此需求背景下發(fā)揮其專(zhuān)業(yè)作用，冀望能審時(shí)度勢(shì)，爭(zhēng)取在兩極分化的世界中，獲取更廣泛而有利的籌碼。
家辦的稅務(wù)優(yōu)惠
監(jiān)管除了資質(zhì)以外，最重要的是與家辦業(yè)務(wù)相關(guān)的稅收優(yōu)惠相結(jié)合。
如前述所言，MFO由于是開(kāi)門(mén)做生意，稅務(wù)的優(yōu)惠較有限。譬如百慕大：該法區(qū)沒(méi)有所得稅或資本利得稅，而《家族辦公室法》為百慕大家辦的員工提供工資稅豁免時(shí)間，并免除家族辦公室或附屬機(jī)構(gòu)作為受托人的信托文書(shū)的印花稅，算是比較特別的例子。但SFO是自己管自己的錢(qián)，許多法區(qū)則除了牌照豁免外，還有稅務(wù)上的優(yōu)惠。
那么如何定義這是自己的、家族的資產(chǎn)？有什么稅務(wù)優(yōu)惠？在此簡(jiǎn)單分析一下：
以香港為例：?jiǎn)我患肄k需最低管理資產(chǎn)（AUM）2.4億港元，在香港雇用至少兩名全職合格員工開(kāi)展活動(dòng)，并在香港花費(fèi)至少200萬(wàn)港元用于開(kāi)展此類(lèi)活動(dòng)，即可滿足實(shí)質(zhì)性活動(dòng)要求。
家族投資控股實(shí)體（FIHV）的資產(chǎn)必須由香港的SFO管理。SFO必須由持有FIHV的單一家庭直接或間接獨(dú)家實(shí)益擁有。此類(lèi)FIHV可享受特定資產(chǎn)交易和執(zhí)行符合條件的交易附帶的交易的利得稅豁免，但須達(dá)到5%的閾值。指定資產(chǎn)包括證券、香港或外國(guó)私人公司股份和債務(wù)、期貨合同、外匯合同、存款、交易所交易商品、外幣和場(chǎng)外（OTC）衍生產(chǎn)品。
目前香港金融服務(wù)監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要考慮集團(tuán)內(nèi)公司豁免的履行情況，作為SFO擔(dān)任全權(quán)投資管理人的稅務(wù)豁免條件，代表公司只能向其全資子公司、持有其所有已發(fā)行股份的控股公司、或該控股公司的其他全資子公司，提供在香港構(gòu)成受監(jiān)管活動(dòng)的投資咨詢(xún)或資產(chǎn)管理服務(wù)。
同時(shí)為了降低逃稅風(fēng)險(xiǎn)，香港目前對(duì)SFO及FIHV的稅務(wù)優(yōu)惠原則包含：對(duì)在香港直接或間接持有不動(dòng)產(chǎn)上線為10%、持有至少兩年的資產(chǎn)交易產(chǎn)生的利潤(rùn)將不征稅、如果持有期少于兩年，只有當(dāng)實(shí)體在被投資公司中沒(méi)有控股權(quán)，或者即使實(shí)體擁有控股權(quán)，被投資公司短期資產(chǎn)的持股比例為50%或以下時(shí)，才可以免除利得稅。
再看新加坡：其大多數(shù)家族辦公室都專(zhuān)注于基金管理。其結(jié)構(gòu)中至少有兩個(gè)新加坡實(shí)體：一個(gè)是單一家族辦公室（SFO），另一是家族基金（或投資工具）。也可能有一個(gè)家族信托作為傳承規(guī)劃，來(lái)持有單一家族理財(cái)辦公室和家族基金。投資團(tuán)隊(duì)在SFO里，投資則放在家族基金，兩個(gè)實(shí)體之間簽訂了投資管理協(xié)議，允許SFO管理家族基金的資產(chǎn)。而相應(yīng)的稅務(wù)優(yōu)惠透過(guò)申請(qǐng)，也可大量降低甚至豁免。
從上述可以發(fā)現(xiàn)，多數(shù)法區(qū)對(duì)SFO稅務(wù)優(yōu)惠的條件，是環(huán)繞在是否管理“家族資產(chǎn)”上的，那么怎樣的資產(chǎn)是家族資產(chǎn)，就回到“家庭關(guān)系人”的定義上。
誰(shuí)是“家庭關(guān)系人“？
美國(guó)1940年《投資顧問(wèn)法》中，是將作為配偶、或曾是家庭成員但因離婚等原因，導(dǎo)致不再是家庭成員的繼子女的前家庭成員，仍然列為家庭關(guān)系人。
而香港對(duì)合格的FIHV資格的定義比較嚴(yán)格：該機(jī)構(gòu)必須在公司章程或組織文件中規(guī)定，所有已發(fā)行股份或權(quán)益應(yīng)由同一家庭（單一家庭）的一名或多名“關(guān)系人”直接或間接獨(dú)家實(shí)益擁有，才能享受稅收優(yōu)惠。而對(duì)家庭“關(guān)系人（connected person）”的定義，廣義上包括配偶、直系后裔、父母、祖父母和兄弟姐妹，以及個(gè)人兄弟姐妹的子女。而在子女部分，則是個(gè)人或其配偶或前配偶的子女、無(wú)論該子女是否婚生，包含養(yǎng)子女繼子女，都是家庭關(guān)系人。
這邊要注意的是：雖然包含有前配偶的子女，但前配偶或同居伴侶在香港定義下，不是家庭關(guān)系人。而當(dāng)前配偶再婚，他或她的現(xiàn)任配偶將被歸類(lèi)為其家庭“關(guān)系人”，而且現(xiàn)任配偶以前關(guān)系中的子女也會(huì)被歸類(lèi)為其關(guān)系人。
所以從執(zhí)行層面看，現(xiàn)任合法配偶似乎是在香港能從稅收優(yōu)惠中受益的剛性條件，非婚姻配偶不能被視為“關(guān)系人”，但其子女還是會(huì)被視為家庭關(guān)系人。因此如有外部家庭。必須單獨(dú)創(chuàng)建結(jié)構(gòu)，而無(wú)法放在一個(gè)大架構(gòu)下運(yùn)作獲取稅務(wù)優(yōu)惠。
家辦對(duì)資產(chǎn)保護(hù)結(jié)構(gòu)與法律的選擇
客戶(hù)期待控制與保護(hù)功能并存
國(guó)內(nèi)家辦大多采取保留權(quán)力信托等“委托人主導(dǎo)”的信托，作為客戶(hù)主要的資產(chǎn)保護(hù)結(jié)構(gòu)。但由于全球化的結(jié)果，新富階層世界監(jiān)管體系有更深的理解，且仍然希望自己與結(jié)構(gòu)密切相關(guān)，同時(shí)希望透過(guò)不同的法區(qū)對(duì)結(jié)構(gòu)保護(hù)的立法，來(lái)確保自身資產(chǎn)的無(wú)憂。因此家辦也開(kāi)始從“委托外部信托公司”的單純操作，升級(jí)進(jìn)入法律結(jié)構(gòu)使用的審視考慮：
以私人信托公司（PTC）管理家族資產(chǎn)
PTC原本沒(méi)有受到家辦的重點(diǎn)關(guān)注，是因?yàn)樵O(shè)立成本比標(biāo)準(zhǔn)信托略高。但是客戶(hù)需要擴(kuò)大控制權(quán)的同時(shí)依然要保持信托的有效性，此時(shí)PTC模式結(jié)構(gòu)就逐漸邁入眾人眼簾。
私人信托公司（PTC）簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，就是自己擔(dān)任自己家族資產(chǎn)的信托受托人（不能對(duì)外營(yíng)業(yè)）。PTC既然是公司，當(dāng)然就有董事會(huì)，成員可為家族成員或法稅顧問(wèn)。常見(jiàn)的結(jié)構(gòu)包含利用目的信托持有的PTC，或者用基金會(huì)結(jié)構(gòu)成立的的PTF。這樣SFO可以管理自己的家族企業(yè)，而MFO也可協(xié)助客戶(hù)設(shè)立多個(gè)PTC，來(lái)協(xié)助管理多個(gè)富裕家庭的家族企業(yè)。
譬如開(kāi)曼、BVI乃至于香港，都可以成立PTC模式結(jié)構(gòu)。巴哈馬也自定位為全球家族辦公室中心。并透過(guò)《2020年銀行和信托公司監(jiān)管法》，對(duì)PTC進(jìn)行監(jiān)管，來(lái)吸引家辦在當(dāng)?shù)爻闪ⅰｎ?lèi)似其他法區(qū)的規(guī)定：巴哈馬PTC需要注冊(cè)代表，條件是經(jīng)總督批準(zhǔn)的持牌人或金融和企業(yè)服務(wù)提供商，向私人信托公司提供秘書(shū)、董事、巴哈馬代理人服務(wù)，且居住在巴哈馬。
資產(chǎn)保護(hù)信托關(guān)注防火墻條款
在資產(chǎn)保護(hù)信托下，一旦受托人根據(jù)信托文書(shū)條款，遵循委托人、保護(hù)人或投資組合管理人的指示，受托人責(zé)任可相應(yīng)豁免。信托還可以規(guī)定無(wú)爭(zhēng)議條款和仲裁條款，以確保管理符合客戶(hù)的意愿，以確保委托人保留對(duì)決策、投資的控制權(quán)，且不必在委托人去世時(shí)經(jīng)歷繁瑣的遺囑認(rèn)證過(guò)程。
家辦設(shè)立資產(chǎn)保護(hù)結(jié)構(gòu)時(shí)，應(yīng)盡量考慮有防火墻條款的法區(qū)：譬如巴哈馬信托法《信托管轄法律選擇法》就有防火墻條款。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)：一旦信托的法律選擇受巴哈馬法律管轄，就不會(huì)受到外國(guó)法院命令的彈劾。使信托免受虛假攻擊、欺詐性轉(zhuǎn)讓攻擊等風(fēng)險(xiǎn)。
信托仲裁條款的考量
信托仲裁是指一旦信托爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以選擇不走法院程序，而選擇具有特定專(zhuān)業(yè)知識(shí)的仲裁人進(jìn)行裁決，還可以選擇在哪里進(jìn)行仲裁。仲裁一般具有時(shí)程短、成本較低及仲裁裁決的最終性的效果。
由于信托合同具有私人特性，而國(guó)際仲裁是通過(guò)159個(gè)國(guó)家簽署的《紐約公約》，在全世界執(zhí)行裁決的共同計(jì)劃，且仲裁程序很大程度上是私密的。這與國(guó)家法院的訴訟形成了鮮明對(duì)比，所以許多家辦都會(huì)建議客戶(hù)采取這種具有非公開(kāi)審理特點(diǎn)的信托爭(zhēng)議解決方式。
然而，一般信托仲裁常有兩個(gè)尷尬點(diǎn)：
——信托合同中約定的受益人一般并沒(méi)有參與合同的訂立，如果受益人并沒(méi)有仲裁的意思表示，也沒(méi)有簽署書(shū)面的仲裁協(xié)議，受益人與受托人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，仲裁條款是否有效就產(chǎn)生不確定性。
——如果信托合同約定的受益人缺乏民事行為能力，而仲裁庭沒(méi)人如法院一樣，為這些缺乏民事行為能力的人指定代理人的權(quán)力，就會(huì)導(dǎo)致結(jié)果的不確定性。
因此部分法區(qū)也針對(duì)上述問(wèn)題，開(kāi)始進(jìn)一步的修法。
譬如巴哈馬群島、耿西島規(guī)定：信托仲裁條款的有效性，在涉及沒(méi)有相應(yīng)民事行為能力獨(dú)立陳述其觀點(diǎn)的未成年人、胎兒或尚未確定的受益人或受益群體的情況下，仍將得到確認(rèn)。同時(shí)賦予了仲裁庭與法院同等的權(quán)力，為他們指定代理人，使得作出的仲裁裁決能充分闡述各方利益，對(duì)各方利益主體均具有約束力。
百慕大《家族辦公室法》則規(guī)定，在信托契約包含仲裁條款的情況下，根據(jù)1986年《百慕大仲裁法》，該條款將被視為各方（包括信托受益人）之間的仲裁協(xié)議。此外，法庭將有同樣的權(quán)力任命一名獨(dú)立人士代表任何未確定或缺乏能力的受益人，類(lèi)似于百慕大法院在法庭訴訟中的權(quán)力。
至于信托仲裁有關(guān)的保密性：英格蘭、新加坡、中國(guó)香港等國(guó)家和地區(qū)，已對(duì)與仲裁有關(guān)司法程序，規(guī)定了一定的保密性要求，新西蘭也將法院進(jìn)行的仲裁司法審查程序，改為以“不公開(kāi)為原則，公開(kāi)為例外”。